Negociando em código: o significado de ROFO, ROFN, ROFR…

Patrícia Mariscal, advogada da Bardají&Honrado, esclarece termos como ROFO, ROFN, ROFR ou ROLT, lugares comuns nas negociações com plataformas internacionais de conteúdo audiovisual.

Para quem já teve a oportunidade de negociar com uma plataforma de emissão internacional de conteúdo, como podem ser Netflix, HBO ó Amazonas, termos como ROFN, ROLR, luz verde, reviravolta, ó Processo interno (para citar apenas alguns) lhe parecerá familiar. E para as produtoras que se encontram nesta posição (mas especialmente para os seus consultores jurídicos), os últimos anos têm sido curso acelerado em direito americano, já que as grandes plataformas impõem, por onde passam, seus modelo de negócios, seu esquema contratual e seu modelo de contrato.

A questão não é meramente linguística, uma vez que a contratos (geralmente regidos pela lei de algum Estado Americano) incorporam números completamente estranhos ao direito espanhol. Mesmo nos casos em que o contrato esteja sujeito a uma lei de um Estado da União Europeia (isto não é uma deferência à produtora europeia, mas algumas plataformas também estão sediadas na Europa), este tipo de instituições jurídicas vindo do Lei americana. Isto dá origem a muitos erros, pois é um erro muito comum tentar interpretar estes números de acordo com a legislação espanhola.

A inclusão de instituições jurídicas no direito americano dá origem a muitos erros, pois é um erro muito comum tentar interpretar estes números de acordo com a legislação espanhola.

Uma das questões que mais gera confusão está relacionada com a direitos preferenciais ou preferenciais. Este tipo de direitos, como o próprio nome indica, confere ao seu titular um posição preferencial face a terceiros na negociação da aquisição de determinado direito ou grupo de direitos.

É sabido que os americanos adoram siglas e, nesse assunto, não seriam diferentes. Abreviações ROFO, ROFN, ROFR ó ROLR correspondem a tipos específicos de direitos preferenciais, não necessariamente equivalentes ao que na legislação espanhola é conhecido como “direito de preferência”.

Vamos imaginar um formato de contrato de licença entre uma produtora (licenciador) e um plataforma (licenciado). É possível que a produtora, detentora dos direitos do formato, queira limitar a licença ao território espanhol, e que o plataformaNo entanto, exige a possibilidade de explorar em outros territórios. Se não for alcançado um acordo sobre este ponto, uma solução intermédia poderia ser conceder à plataforma um direito preferencial neste tipo de exploração. E é aqui que entramos com o jogo das siglas.

ROFO e ROFN

Ele Direito de primeira oportunidade (abreviado como ROFO) o Direito de primeira negociação (DISCRIMINAÇÃO) é o direito de ser o primeiro com o qual o titular de um direito ou de uma modalidade ou janela de exploração deve negociar a sua venda ou licenciamento. Em nosso exemplo, o Produtor, antes de negociar com qualquer outro terceiro distribuição internacional do formato, você terá que “conversar” com o plataforma licenciada e, somente no caso de não chegarem a um acordo, poderá o primeiro entrar em negociações com terceiros. Isto não significa que a plataforma adquira os direitos de distribuição internacional do formato, que continuará a pertencer à produtora, mas sim Você não poderá negociar sua venda com ninguém sem antes entrar em negociações com essa pessoa..

Normalmente o direito de primeira negociação Geralmente é acompanhado de um direito de preferência que garante que, mesmo que a primeira negociação não chegue a bom termo, o licenciante deve sempre oferecer ao titular do direito de preferência a possibilidade de combinar ofertas recebidas de terceiros para a aquisição de um direito ou de um conjunto de direitos que não foram inicialmente cedidos.

No entanto, a lei americana (ao contrário da lei espanhola) distingue dois tipos de pontuação, com amplitude diferente.

ROFR e ROLT

Ele Direito de Primeira Recusa (ROFR), que geralmente é concedido em conjunto com o ROFO/ROFN, é um direito limitado de preferência que não encontra equivalente no direito espanhol. O titular de um ROFR devemos ser informado pelo licenciante de qualquer oferta recebida para aquisição ou licenciamento de um direito ou conjunto de direitos ou poderes de exploração cujas condições são menos favoráveis para o licenciante do que aqueles inicialmente oferecidos ou negociados com o proprietário do ROFR. Desta forma, o titular do ROFR garante que o licenciante não chegará a acordos com terceiros em condições menos favoráveis ​​do que as que ofereceu. O ROFR Não impede, no entanto, que o licenciante encerre acordos com terceiros se os termos forem mais benéficos para ele do que aqueles negociados com o proprietário do ROFR. Neste ponto o ROFR difere do direito de preferência, tal como configurado na legislação espanhola, uma vez que a sua o escopo é mais limitado e não é tão oneroso para o licenciante.

Ele Direito de última recusa (ROLR) vai um passo além ROFR e exige que o licenciante comunicar quaisquer ofertas recebidas de terceiros ao titular de ROLR para que ele possa igualar, mesmo que a os termos são mais benéficos para o licenciante do que aqueles inicialmente oferecidos ou negociados com o titular da licença. ROLR. Também é conhecido como Última correspondência certa precisamente porque dá ao seu dono um “última” chance de equalizar os termos de qualquer oferta recebida de terceiros.

O que é fundamental em todos os casos, quer se trate de um QUEBRANDO, QUEBRANDO ó ROLR é definir o mecanismo e os prazos de ativação do direito em questão.

Ele ROLR É muito mais raro do que ROFR, o que faz sentido porque normalmente ambas as figuras são precedidas por um direito de negociação preferencial, de modo que a ativação de ambos ROFR a partir de ROLF implica a existência de uma negociação anterior que falhou. Caso já tenha ocorrido uma negociação entre as partes e não tenha sido possível chegar a um acordo, é lógico que ao titular do direito de preferência apenas seja concedido a possibilidade de igualar as ofertas cujas condições sejam menos favoráveis para o titular do direito ou direitos em jogo diferentes dos oferecidos ou previamente negociados com o titular do direito de preferência.

O que é fundamental em todos os casos, quer se trate de um QUEBRANDO, QUEBRANDO ó ROLR é definir o mecanismo e os prazos de ativação do direito em questão. Questões como duração do direito preferencial, ele período concedido ao titular do direito de preferência para corresponder a uma oferta de terceiros ou condições sob as quais essas ofertas devem ser comunicadas eles têm que ficar perfeitamente especificado no contrato.

Patrícia Mariscal

Advogado em Bardají&Honrado

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